公司的解散与清算概念

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2022-03-01 12:22:10

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公司的解散与清算概念

第九节 公司的解散与清算

一、公司的解散(Dissolution)

（一）公司解散的概念

公司解散是使公司消灭的法律行为。但是公司并非一经解散，法人资格便立即消失，通常公司除因合并、分立而解散外，必须实行清算，在清算过程中，公司仍视为清算中的公司存续。清算中公司的权利能力受到了一定的限制，公司不能继续经营业务。除非是经营和其结业以及清算有关的业务和事务。公司解散后，经过清算程序，结清了公司债权债务，向股东分配剩余财产，并经过公司登记机关办理注销登记，公司法人资格才消灭，公司才算终止。

（二）公司解散的原因

因公司解散原因不同，公司解散分为自愿解散和强制解散两种。

1、 公司自愿解散的原因

（1）公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现

（2）股东（大）会决议解散

（3）公司因合并或分立而解散

公司因合并或分立而导致的解散，不必经过清算程序。

2、 公司强制解散的原因

（1）公司破产(Bankruptcy)

（2）公司因违法被责令关闭

（三）公司解散的效力

公司解散后，在清算范围内，公司法人资格视为存续。公司解散虽不直接消灭公司的法人资格，但产生一系列的法律后果。

1、 公司一经解散，其权利能力便受到限制，除为了清算的必要外，公司不得进行任何业务活动，不得处理公司的财产；

2、 公司原来的代表机关和业务机关（董事会、经理等）均丧失其地位和职权，不得代表公司行使职权，其地位由清算组取代。

二、公司的清算(Liquidation)

（一）公司清算的概念

公司的清算是指公司解散后，清结公司债权债务，处分公司财产，终结公司法律关系，从而消灭公司法人资格的法律行为。公司因合并或分立而解散，不必经过清算，公司因破产而解散按破产法规定实行破产清算，因其他原因而引起的解散都须经过公司法规定的清算程序。

因为公司是由投资者共同组建的法人实体，在存续期间对内对外发生大量的法律关系，公司解散后法人资格并未消灭，而是在清算范围内继续存在。为了保护股东和债权人的利益，必须依法将其财产向股东和债权人进行分配，终结其现存的全部法律关系，因此，必须进行清算。

（二）公司清算的种类

1、 破产清算：是指公司不能清偿到期债务被依法宣告破产，由法院组织清算组对公司资产进行清理，并将破产财产公平地分配给债权人，并最终消灭公司法人资格的程序。破产清算始终在法院的严格监督下进行。

2、 非破产清算：是指公司资产足以清偿全部债务的情况下进行的清算，包括自愿解散和强制解散的清算。此种清算的财产除用以清偿公司的全部债务外，还要将剩余财产分配给公司的股东。

非破产清算可以转化为破产清算。在非破产清算过程中，清算组如果发现公司的资产不足以清偿债务时，应当转化为破产清算。

（一） 公司清算的程序

1、 组织清算组：清算组是公司解散后负责处理清算事务的机关。在清算期间，公司董事会停止行使职权，清算组在清算目的范围内代表公司，处理公司事务，依照公司法的规定行使职权。

（1） 清算组的组成

公司自愿清算的，应当在15日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。

公司违法被责令关闭的，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。

（2） 清算组的职权

清算组在清算期间行使下列职权：

a) 清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；

b) 通知或者公告债权人；

c) 处理与清算有关的公司未了结的业务；

d) 清缴所欠税款；

e) 清理债权、债务；

f) 处理公司清偿债务后的剩余财产；

g) 代表公司参与民事诉讼活动。

如果清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足以清偿债务的，应立即向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。

清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或重大过失给公司或债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。

2、通知和公告债权人：清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，向清算组申报债权。清算组应当对债权人申报的债权进行登记。

3、制定清算方案：清算组应在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单基础上，制定清算方案，并报股东会或有关主管机关确认。

4、收取债权、清偿债务。我国公司法规定，公司财产能够清偿债务的，应按下列顺序清偿债务：（1）支付清算费用；（2）职工工资和劳动保险费用；（3）缴纳所欠税款；（4）清偿公司债务。

1、 分配剩余财产。清偿公司债务后的剩余财产，按照股东的出资比例或持有的

股份比例分配给公司股东。

2、 清算完结：公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。不申请注销公司登记的，由公司登记机关吊销其营业执照，并予以公告。

跨国公司：又称“多国公司”，是指以本国为基地或中心，在不同国家或地区设立分支机构或子公司，从事国际性生产经营活动的经济组织。跨国公司虽名为“公司”，但实际上并不是一种公司，在法律上不是一个独立的法律实体，它表现的是公司之间所形式的一种特殊联系，其内部法律关系具体表现为母公司与子公司、总公司与分公司的关系，这些关系由相应的法律规范调整。

第十节 外国公司的分支机构（Branches  Of  Foreign  Companies）

一、外国公司的概念

外国公司是相对于本国公司而言的，通常把具有本国国籍的公司称为本国公司，把具有外国国籍的公司称为外国公司。因此，区分本国公司与外国公司关键在于确定公司国籍。

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